• 名稱:2019法碩基礎班刑法-陳
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  • 時間:2019/9/14 16:10:17
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第一章緒論

一、刑法的概念與形式(淵源)

1、概念

刑法是規定犯罪及其法律后果的法律規范的總和。

2、形式(淵源)刑法在形式上有廣義刑法與狹義刑法之分。

狹義刑法就是指刑法典:1979年通過,1997年修改,此后,又通過了10個刑法修案。

《刑法修正案(十)》于2017年11月4日公布、實施。

廣義刑法包括刑法典,同時還包括單行刑法(僅有一個:1998年12月29日通過的《關于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯的犯罪的決定》)和附屬刑法。

二、刑法的特征與機能

1、特征

刑法具有以下法律特征:

(1)調整范圍廣泛性。刑法保護的利益與調整的對象上比較廣泛,涉及幾乎每一種社會關系。

(2)調整對象的專門性。刑法的任務以及實現任務的方法不同于其他法律部門,刑法主要是規定犯罪以及運用刑罰的方法同犯罪作斗爭,追究犯罪人的刑事責任。

(3)刑罰制裁的嚴厲性。刑法的強制力度較其他法律的強制力度嚴厲得多。

(4)刑法發動的補充性和保障性。刑法作為保護社會的最后手段,只有當其他部門法不能充分保護某種社會關系時,才由刑法調整。

2、機能

刑法有三項機能:規制、保護和保障。

規制機能:是指刑法將一定的行為規定為犯罪并給予刑罰處罰,表明該行為在法律上受到否定評價(評價的機能);同時命令人們作出不實施這種犯罪行為的內心意思決定(決定的機能)的機能。

保護機能:是指刑法通過對犯罪行為進行懲罰,從而保護國家、社會、公民個人的合法權利。

保障機能:是指刑法具有保障公民個人自由不受國家刑罰權不當侵害的機能,包括保障無罪者不受刑罰侵害以及犯罪人不受非法的懲罰。根據罪刑法定原則,只要行為人的行為不構成刑法所規定的犯罪,他就不受刑罰處罰,這便對國家機關適用刑罰進行了限制;對犯罪人也只能根據刑法的規定給予處罰,不得超出刑法規定的范圍科處刑罰,這便保障犯罪人免受不恰當的刑罰處罰。因此,刑法既是“善良人的大憲章”,又是“犯罪人的大憲章”。

三、刑法的解釋

1.根據解釋效力的不同,刑法解釋可以分為立法解釋、司法解釋、學理解釋。

立法解釋與司法解釋是有權解釋,學理解釋是無權解釋;立法解釋的效力大于司法解釋。

2.根據解釋方法的不同,刑法解釋可以分為:

文理解釋:根據刑法用語的文義及通常使用方式闡釋刑法意義的解釋方法,主要根據語詞的含義、語法、標點及標題等進行解釋。

論理解釋:根據刑法產生的原因、理由、沿革及其他相關事項,按照立法精神,闡明刑法真實含義的解釋方法。

(1)擴大解釋:對刑法條文的含義作擴大范圍的解釋。

(2)類推解釋:是指對刑法條文沒有明確規定的事項,比照最相類似的刑法條文規定的相關事項,作超出該規定含義范圍而推論適用的解釋。

注意:罪刑法定原則不排斥擴大解釋,但排斥不利于被告人的類推解釋。

(3)縮小解釋:對刑法條文的含義作縮小范圍的解釋。

(4)當然解釋:是指法律條文雖未明示某一事項,但依據形式邏輯、規范目的及事物屬性的當然道理,將某一事項解釋為包括在法律條文規定的范圍內。符合“舉重以明輕,舉輕以明重”規則的都屬當然解釋。例如,根據刑法第225條的規定,未經許可經營合格香煙成立非法經營罪,那么經營偽劣香煙當然也構成非法經營罪,就屬當然解釋。搶劫尸體、尸骨、骨灰解釋為構成盜竊尸體、尸骨、骨灰罪,屬當然解釋。

四、刑法的基本原則

我國刑法規定了三項基本原則:罪刑法定原則、平等適用刑法原則、罪刑相適應原則。

(一)罪刑法定原則

1、法律依據:刑法第3條規定:“法律明文規定為犯罪行為的,依照法律定罪處刑;法律沒有明文規定為犯罪行為的,不得定罪處刑。”

2、罪刑法定原則的基本內容(派生規則):8項。這8項內容又可以分為兩個方面:形式方面的要求和實質方面的要求:

(1)規定犯罪與刑罰的法律只能由中央立法機關制定:排斥行政法規、規章、地方性法規和規章。

(2)規定犯罪與刑罰的必須是成文法:排斥判例、排斥習慣法。

(3)禁止不利于行為人的事后法:禁止溯及既往。

(4)禁止有罪類推;不禁止擴大解釋。

(5)禁止絕對不定刑和絕對不定期刑。

(6)對犯罪與刑罰的規定必須明確。

(7)刑法的處罰范圍與處罰程度必須合理。

(8)禁止不均衡的、殘酷的刑罰。

(一)時間效力

1、《刑法》以及《刑法修正案》的溯及力:從舊兼從輕原則。

2、刑事司法解釋的溯及力:從新原則

(1)司法解釋是最高人民法院對審判工作中具體應用法律問題和最高人民檢察院對檢察工作中具體應用法律問題所作的具有法律效力的解釋,自發布或者規定之日起施行,效力適用于法律的施行期間。

(2)對于司法解釋實施前發生的行為,行為時沒有相關司法解釋,司法解釋施行后尚未處理或者正在處理的案件,依照司法解釋的規定辦理。

(3)對于新的司法解釋實施前發生的行為,行為時已有相關司法解釋,依照行為時的司法解釋辦理,但適用新的司法解釋對犯罪嫌疑人、被告人有利的,適用新的司法解釋。

(4)對于在司法解釋施行前已辦結的案件,按照當時的法律和司法解釋,認定事實和適用法律沒有錯誤的,不再變動。

(二)空間效力

刑法的空間效力:是指刑法在什么地域、對哪些人適用。

基本原則:屬地管轄原則、屬人管轄原則、保護管轄原則、普遍管轄原則1、屬地管轄權:也就是中國刑法在中國領域內如何適用。

刑法第6條規定:“凡在中華人民共和國領域內犯罪的,除法律有特別規定的以外,都適用本法。”

(二)空間效力

刑法的空間效力:是指刑法在什么地域、對哪些人適用。

基本原則:屬地管轄原則、屬人管轄原則、保護管轄原則、普遍管轄原則1、屬地管轄權:也就是中國刑法在中國領域內如何適用。

刑法第6條規定:“凡在中華人民共和國領域內犯罪的,除法律有特別規定的以外,都適用本法。”

(1)領域的范圍:

第一,領域不僅包括領陸,還包括領空和領水。

第二,中國船舶和航空器即使航行(飛行)在別的國家或公海(公空)上,中國也有權管轄。注意不包括火車、汽車。

第三,犯罪的行為或者結果有一項發生在中華人民共和國領域內,中國就有權管轄。

(2)法律有特別規定的情形:

第一,享有外交特權的外國人(講講那些人)的刑事責任,通過外交途徑(講講哪些途徑)解決;第二,港澳地區犯罪適用港澳地區的法律;第三,民族自治地方可以對刑法作適當變通;第四,特別法有規定的依特別法的規定。

2、屬人管轄權:是指中國人在國外犯罪如何適用中國刑法。

(1)國家工作人員和軍人:全部適用中國刑法;

(2)普通公民:原則上適用中國刑法,但最高刑為3年以下的,可以不追究。

第二章犯罪與犯罪構成概述

一、犯罪的概念與特征

(一)概念

犯罪,是危害社會,觸犯刑法,應當受到刑事處罰的行為。

(二)特征

1、嚴重的社會危害性。

犯罪是具有社會危害性的行為,而且犯罪的社會危害性必須達到嚴重的程度。

2、刑事違法性。

根據罪刑法定原則的要求,具有嚴重社會危害性的行為只有同時被刑法明文規定為犯罪時,才是犯罪。

3、刑罰可罰性。

如果一個行為不應受到刑罰處罰,其行為通常不構成犯罪。

以上三項基本特征緊密聯系。嚴重的社會危害性是犯罪最基本的屬性,是刑事違法性和刑罰可罰性的基礎,而社會危害性如果沒有達到違反刑法、應受刑罰處罰的程度,就不構成犯罪。

二、告訴才處理的犯罪

1、侮辱罪:告訴的才處理,但是嚴重危害社會秩序和國家利益的除外。

2、誹謗罪:告訴的才處理,但是嚴重危害社會秩序和國家利益的除外。

3、暴力干涉婚姻自由罪:告訴的才處理,但致使被害人死亡的除外。

4、虐待罪:告訴的才處理,但以下情況除外:

(1)致使被害人重傷、死亡的;

(2)被害人沒有能力告訴,或者因受到強制、威嚇無法告訴的除外。(《刑法修正案(九)》

增加)

5、侵占罪:絕對告訴才處理。

三、犯罪構成的分類。

(一)基本的犯罪構成與修正的犯罪構成

基本的犯罪構成:是指刑法分則條文就某一犯罪的基本形態所規定的犯罪構成。

修正的犯罪構成:是指總則性條文以基本的犯罪構成為基礎并對之加以補充、擴展,而就犯罪的未完成形態、共同犯罪等規定的犯罪構成。

(二)標準的犯罪構成與派生的犯罪構成

標準的犯罪構成:是指刑法條文對某一犯罪所具有的通常社會危害性所規定的犯罪構成。

派生的犯罪構成:是指以標準的犯罪構成為基礎,因為具有較輕或較重的法益侵害程度而從標準犯罪構成中派生出來的犯罪構成。包括減輕的犯罪構成和加重的犯罪構成。

第三章犯罪客體

一、概念:是指我國刑法所保護,而被犯罪行為所侵犯的社會主義社會利益。

二、分類:

1.根據客體所包含的社會利益的范圍,可以分為一般客體、同類客體、直接客體。

2.根據犯罪行為所侵犯的直接客體的數量,可以分為簡單客體和復雜客體。

三、犯罪客體與犯罪對象

(一)犯罪對象的概念

犯罪對象是指犯罪行為所作用的客觀存在的具體的人、物或信息。大多數犯罪行為都通過直接作用于一定的人、物或信息,進而侵害刑法保護的社會利益。

(二)犯罪對象與犯罪客體的聯系和區別

1、聯系:是現象與本質的關系。

2、區別:

(1)犯罪客體是任何犯罪必備的要件,而犯罪對象屬犯罪的選擇要件。例如,組織領導參加恐怖組織罪、脫逃罪、賭博罪、開設賭場罪、偷越國(邊)境罪等都沒有犯罪對象。

(2)犯罪客體決定犯罪的性質,犯罪對象未必如此。犯罪對象相同時,犯罪客體并不必然相同,正是犯罪客體大不同決定了罪與罪之間的重大區別。

(3)任何犯罪都會使犯罪客體受到危害,而犯罪對象則不一定受到損害。

第四章犯罪的客觀方面

一、犯罪行為(一)分類:

作為:積極地實施刑法禁止的危害行為。不作為:消極地不實施應當實施的行為。

重點注意不作為。

(二)不作為犯的成立條件:

1.有義務:行為人負有實施特定積極行為的具有法律性質的義務(不包括道德上的義務;必須是針對特定人的義務)。

2.有可能:行為人能夠履行特定的義務。

3.有危害:行為人不履行特定義務,造成或可能造成危害社會的結果。

(三)不作為犯義務的來源:

1.法律上的義務。

2.職務或業務上的義務。

3.法律行為產生的義務。

4.先前的行為產生的義務。

(四)不作為犯的分類:純正的不作為犯與不純正的不作為犯:

純正的不作為犯:只能以不作為的方式構成的不作為犯。如遺棄罪、逃稅罪、拒不支

(四)不作為犯的分類:純正的不作為犯與不純正的不作為犯:

純正的不作為犯:只能以不作為的方式構成的不作為犯。如遺棄罪、逃稅罪、拒不支付勞動報酬罪(《修正案(八)》增加)、拒不執行判決裁定罪、拒絕提供間課犯罪恐怖主義犯罪極端主義犯罪證據罪(《刑法修正案(九)修改》)、丟失槍支不報罪、拒不履行信息網絡安全管理義務罪(《刑法修正案(九)增加》)、不解救被拐賣綁架婦女兒童罪。不純正的不作為犯:既可以以作為的方式構成,也可以以不作為的方式構成的不作為犯。絕大多數犯罪都既可以以作為的方式構成,也可以不作為的方式構成。

二、危害結果

(一)概念

廣義的危害結果,是指危害行為對社會和他人所造成的一切損害事實。它具體包括危害行為的直接結果和間接結果,屬于構成要件的結果和不屬于犯罪構成要件的結果。狹義的危害結果,是指作為犯罪構成要件的結果,通常為對直接客體所造成的損害事實。

(二)分類

1、構成要件結果和非構成要件結果

以危害結果是否是犯罪構成要件為標準,可以將危害結果分為構成要件結果和非構成要件結果。

2、物質性危害結果與非物質性危害結果

以危害結果的形態為標準,可以將危害結果分為物質性危害結果和非物質性危害結果。

3、直接危害結果和間接危害結果

以危害結果距離危害行為的遠近為標準,可以將危害結果劃分為直接危害結果和間接

第五章犯罪主體

一、刑事責任年齡:

1.老人犯罪的刑事責任

(1)已滿七十五周歲的人故意犯罪的,可以從輕或者減輕處罰;過失犯罪的,應當從輕或者減輕處罰。

(2)審判的時候已滿七十五周歲的人,不適用死刑,但以特別殘忍手段致人死亡的除外。

(3)適用緩刑從寬:對符合條件的已滿七十五周歲的人,應當宣告緩刑。

2.未成年人犯罪的刑事責任(1)刑事責任年齡的劃分:

不滿14周歲:對所有犯罪都不承擔刑事責任。

已滿周歲14不滿16歲:對八種嚴重的犯罪行為承擔刑事責任。

16周歲以上:對所有犯罪承擔刑事責任。

不滿18周歲:即使構成犯罪,也從寬處罰。從寬處罰參見下一點。

(2)從寬處罰的規定:

第一,已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪,應當從輕或者減輕處罰。

第二,犯罪時不滿18周歲的人不適用死刑。

第三,不成立一般累犯。

(3)已滿14周歲不滿16周歲的人的刑事責任已滿十四周歲不滿十六周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質罪的,應當負刑事責任。

注意:這里列舉的不僅是八個罪名,而且是八種行為。

最高人民法院關于未成年人犯罪的司法解釋規定,已滿14周歲不滿16周歲的人實施以上行為以外的行為,如果同時觸犯了以上罪名的,應當按照以上罪名定罪處罰。常見的有以下幾種情況:

①故意殺人包括實施其他犯罪過程中實施的故意殺人行為。如綁架的過程中殺害人質,

14-16對綁架罪不負責任,但殺害人質的,定故意殺人罪。

②故意傷害致人重傷或者死亡包括實施其他犯罪致人重傷死亡轉化后按故意傷害、故意殺人罪處理的情形,如侮辱、抗稅、聚眾斗毆、尋釁滋事、妨害公務、刑訊逼供、暴力取證,等等。

③強奸罪包括在實施其他犯罪過程中實施強奸,如拐賣婦女兒童的過程中強奸。

④已滿14周歲不滿16周歲的人盜竊、詐騙、搶奪他人財物,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證,當場使用暴力,故意傷害致人重傷或者死亡,或者故意殺人的,應當分別以故意傷害罪或者故意殺人罪定罪處罰。

⑤已滿14周歲不滿16周歲的人攜帶兇器搶奪的,以搶劫罪追究刑事責任。

⑥教唆他人實施以上八種行為之一的,也應當承擔刑事責任。

第六章犯罪的主觀方面

一、犯罪故意的概念與分類

(一)概念:明知自己的行為會發生危害社會的結果,并且希望或者放任這種結果發生,因而構成犯罪的心理態度。

(二)分類:直接故意和間接故意

二、犯罪過失的概念與分類

(一)概念:應當預見自己的行為可能發生危害社會的結果,因為疏忽大意而沒有預見,或者已經預見而輕信能夠避免,以致發生這種結果的心理態度。

(二)分類:疏忽大意的過失與過于自信的過失區別:關鍵在于是否預見到可能發生危害社會的結果:

r過于自信的過失:預見到了,因而過于自信的過失又被稱為有預見的過失。

1疏忽大意的過失:沒有預見到,因而疏忽大意的過失又被稱為無預見的過失。

三、無罪過事件:意外事件和不可抗力

(一)意外事件

1、概念

行為雖然在客觀上造成了損害結果,但是不是出于故意或者過失,而是由于不能預見的原因所引起的,是意外事件。

2、特征

(1)行為在客觀上造成了損害結果。

(2)行為人主觀上對自己的行為及其所造成的損害結果不具有故意或過失的心理狀態。

(3)損害結果是由于不能預見的原因所引起的。

2.認識因素不同:

就過于自信的過失而言,雖然行為人預見到自己的行為可能發生,也可能不會發生危害社會的結果,但行為人認為由于主客觀條件比較好,因而在其看來,發生危害社會結果的可能性非常小。

就間接故意而言,行為人對哪一種可能性較大通常沒有預見。

五、疏忽大意的過失與意外事件的區別:是否應當預見自己的行為可能發生危害社會的結果:應當預見而沒有預見的是疏忽大意的過失,不應當預見的是意外事件。

判斷為應當預見到,必須同時符合以下兩個方面的要求:

1.有預見的義務:預見的義務既包括法律、法規、司法解釋等規定的義務,也包括職業、業務方面的義務,還包括社會習俗、日常習慣等要求的義務。

2.有預見的能力:應當從行為人的年齡、教育程度、職業領域、被侵害的法益的大小、周圍環境的狀況等角度進行分析判斷。

例如:

1.路人見義勇為追趕小偷,小偷跳河游往對岸,路人見狀離去,小偷突然抽筋溺斃。

(路人沒有預見的義務)

2.老太太將農藥當藥酒給客人喝的案件中,老太太沒有預見的能力。


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